Федеральная служба России по труду и занятости

Позиция Роструда совпадает с разъяснениями специалистов министерства финансов РФ, предоставленными еще в 2019 году и состоит в констатации того факта, что сам с собой единственный участник ООО не может заключать трудовой договор в ситуации возложения на себя должностных прав и обязанностей руководителя ООО.

Таким образом, если единственный участник ООО возлагает на себя осуществление должностных прав и обязанностей единоличного исполнительного органа ООО, то есть руководителя, то трудовой договор в этой ситуации не оформляется.

Особенности регулирования труда руководителя организации - юридического лица прописаны в Трудового Кодекса РФ. При этом Трудового кодекса РФ исключает распространение норм указанной главы на руководителя организации, являющегося одновременно ее единственным учредителем.

В основе данной нормы лежит невозможность подписания договора одним и тем же лицом одновременно и от имени работника и от имени работодателя.

Способы и основания возложения должностных прав и обязанностей руководителя ООО

В обычной практике для единоличного руководителя любой коммерческой организации работодателем выступает ее учредитель, для ООО это может быть:

  1. единственный участник (при этом единственным участником ООО может быть только физическое лицо (по закону единственным участником ООО не может быть юридическое лицо, юридическое лицо может быть только одним из участников ООО, если количество участников два и более)),
  2. либо Общее собрание участников, если учредителей несколько.

Единственный участник ООО, равно как и Общее собрание участников ООО, может:

  1. пригласить на эту должность подходящее лицо, не являющееся ИП, заключив с ним трудовой договор,
  2. либо заключить гражданско-правовой договор, обратившись к услугам ИП или организации, специализирующихся на осуществлении функций единоличного исполнительного органа по управлению организацией.

Трудовой или гражданско-правовой договор от имени ООО подписывает единственный участник ООО или один из участников ООО, специально уполномоченный Общим собранием участников ООО подписать соответствующий договор.

Кроме того, Общее собрание участников ООО может возложить осуществление уставных прав и обязанностей руководителя ООО на одного из участников ООО, являющегося физическим лицом, заключив с ним трудовой договор. В этом случае Общее собрание участников ООО уполномачивает другое лицо из состава участников ООО подписать трудовой договор от имени работодателя.

(Подписать трудовой договор от имени работодателя может как участник - физическое лицо, так и участник - юридическое лицо в лице доверенного представителя организации на Общем собрании участников ООО.)


Единственный участник ООО вправе возложить уставные права и обязанности руководителя ООО на себя. В этом случае, как уже было сказано, трудовой договор не оформляется, но при этом на руководителя - единственного участника ООО распространяются нормы трудового, а не гражданско-правового законодательства.

Документальным основанием возникновения трудовых отношений в случае с руководителем - единственным участником ООО вместо трудового договора является соответствующее Решение единственного участника ООО:

Возложить на себя осуществление должностных прав и обязанностей Генерального директора ООО, установленных уставом ООО.

(Из Решения единственного участника ООО № (такой-то) от (такой-то даты))

См.

Отсутствие заключенного трудового договора с руководителем организации не означает отсутствия трудовых отношений.

Предыстория вопроса

Ранее, в середине нулевых годов, регулятор в сфере трудовых отношений придерживался другой позиции, которая заключалась в том, что Трудового кодекса РФ исключает единственного участника ООО, являющегося одновременно руководителем организации, из числа субъектов трудового права.

Однако, необходимость поддержания трудовых и социальных гарантий в отношение такого рода руководителей заставило изменить толкование данной нормы. А внесение в 2011 году правок в федеральные законы об обязательном социальном, пенсионном и медицинском страховании прямо относило руководителей организаций, являющихся единственными учредителями, к застрахованным лицам, на которых распространяются нормы трудового и социального законодательства.

Министерство финансов РФ, заинтересованное в поступлении НДФЛ и обязательных страховых взносов, четче высказалось за включение руководителей-единственных учредителей в сферу трудовых отношений, указав, что источником возникновения трудовых отношений является не трудовой договор, а Решение единственного учредителя о вступлении в должность руководителя.

Как следствие, руководителю-единственному учредителю как руководителю организации, то есть штатному работнику, положена заработная плата, с которой должен быть удержан НДФЛ и на которую должны начисляться и перечисляться во внебюджентые фонды обязательные страховые взносы, а как учредителю - дивиденды в случае положительных финансовых результатов деятельности коммерческой организации с неизменным удержанием НДФЛ при их выплате.


Однако, вопросы оставались, поскольку минфиновский подход противоречит Трудового кодексу РФ, где безальтернативным основанием для возникновения трудовых отношений является трудовой договор:

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

Такая правовая коллизия в буквальном понимании влечет за собой вопросы правомерности включения расходов на оплату труда, социальное, пенсионное и медицинское страхование "руководителя без трудового договора" в уменьшение налогооблагаемой базы при применении основной и упрощенной системы налогообложения, а также специальных налоговых режимов, поскольку включение таких расходов допускается лишь при наличии трудового договора.


Совершенно очевидно, что простым средством решения проблемы "руководителей без трудовых договоров" является дополнение Трудового кодекса РФ положением о возможности признания Решения единственного учредителя организации о возложении на себя должностных прав и обязанностей единоличного руководителя организации источником возникновения трудовых отношений в ситуации невозможности заключения трудового договора при условии, что должность руководителя является штатной единицей организации, то есть предусмотрена Штатным расписанием.

Соответствующая законодательная инициатива в случае ее одобрения правительством, парламентом и президентом избавит от необходимости издания повторяющегося множества ведомственных разъяснений, не имеющих никакой юридической силы и обоснованных опасений избирательного правопримения налогового законодательства в отношение корпоративных налогоплательщиков/страхователей.

Письмо Роструда от 29.07.2021 года № ПГ/20827-6-1 не разрешает коллизию с оформлением трудовых отношений руководителя - единственного учредителя?

Да, оно носит рекомендательный характер, обозначает позицию ведомства, но не является правовым актом и, таким образом, вопрос о возможности и необходимости заключения трудового договора с руководителем организации, являющимся единственным участником возглавляемого им общества, остается спорным до законодательного урегулирования.

Какие еще, кроме налоговых, существуют риски осуществления руководства ООО без оформления трудового договора его единственным участником?

Претензии третьих лиц. Дело в том, что проверка контрагентов сейчас проводится практически повсеместно, партнеры проверяют друг друга по базам ЕГРЮЛ, по поводу исполнительных производств, налоговых задолженностей, сдаче отчетности и так далее. Нельзя исключать в этой ситуации возможность запроса, кроме непосредственно правоустанавливающих документов, о наличии трудового договора у руководителя.

Отсутствие трудового договора с руководителем может расцениваться дотошными партнерами как факт, ставящий под сомнение легитимность действий единоличного руководителя как законного представителя ООО в отношениях с третьими лицами даже несмотря на то, что сведения о руководителе включены в ЕГРЮЛ. То есть это обстоятельство может повлиять на заключение сделок, в заключении которых может быть заинтересован единственный участник ООО как руководитель.

Существует ли какой-либо судебный прецедент по поводу признания отношений трудовыми, возникающими на основании Решения единственного участника ООО о возложении на себя руководства ООО?

Есть , которое допускает возникновение трудовых отношений между ООО и руководителем, являющимся единственным участником ООО на основании Решения единственного участника ООО.

В своем определении арбитражный суд решительно отмел претензии регионального отделения ФСС РФ о непризнании расходов, связанных с выплатой пособия по беременности и родам в размере более 100 тысяч рублей руководителю ООО гражданке Ермоловой на том основании, что будучи одновременно единственным участником ООО, с ней не был оформлен трудовой договор и, как следствие, она не являлась застрахованным лицом.

Доводы ФСС РФ о том, что"трудовой договор между обществом и Ермоловой И.В., являющейся единственным учредителем и участником данного общества, не мог быть заключен, неосновательны и основаны на неверном толковании норм права".

Самыми "убойными" выглядят следующие формулировки суда:

В соответствии со статьей 273 Трудового кодекса Российской Федерации положения главы 43 об особенностях регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.

Изложенное положение не означает, что на указанных лиц не распространяется действие Трудового кодекса РФ. Иное нарушало бы их трудовые права.

Так, статьей 16 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что трудовые отношения, которые возникают в результате избрания и назначения на должность, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора.
Кроме того, как следует из материалов дела, Ермолова И.В. является единственным учредителем ООО "Карди-ДВ" и его директором, избранным в соответствии с Уставом общества на неограниченный срок, что подтверждается решением общества от 24.12.2003.

В силу статьи 39 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" назначение лица на должность директора оформляется решением единственного учредителяобщества, следовательно, трудовые отношения с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника.